从法律视角，看看360酷派争议的缘由

编者按：本文来自简法帮，一家为创业者和初创型企业提供交互性法律文件在线自制服务的互联网企业。360、酷派之间的“撕逼”已经持续两天，随着乐视今天发出的声明再次升温。所以，争议背后的核心和起源到底是什么？

2015年9月7日美国东部时间傍晚6点，美通社发布了奇虎360的一篇企业新闻稿，360正式宣布行使出售选择权，要求酷派集团有限公司（“酷派”）回购二者合资公司中360持有的全部49.5%股份，360要求的回购价格为14.85亿美金，理由为酷派违反多项不竞争承诺。

此时，北京时间为9月8日凌晨6点，距离7日下午酷派锋尚2发布会结束仅一个晚上。锋尚2这款手机是酷派和乐视合作推出的，手机发布会地点位于杭州，而这场发布会应该是冲突发生的直接导火索。

酷派在香港联交所9月8日的公告印证了360的上述举动，同日，酷派股票暂停交易一天。公告显示，酷派确认在9月7日和之前的2日收到了360方面律师的电子邮件，邮件中附有Reed Smith香港律师和360方面要求酷派回购的函件。

为了从法律角度查看究竟，笔者查阅了360和酷派公开的文件，找到了360通过子公司Tech Time Development Limited（“Tech Time”）和酷派及两方合资公司（Coolpad E-Commerce Inc.,酷派电商）签署的股票认购协议，至于三方签署的股东协议公开的内容只有股东协议的摘选部分，而冲突的导火索——不竞争承诺则作为核心内容也被公告了出来。

联姻的开始

三方股票认购协议签署于2014年12月16日，协议约定：酷派在开曼群岛设立酷派电商，通过重组将酷派电子商务渠道的互联网终端产品（主要是大神品牌旗下的产品）注入酷派电商，但运营商渠道和公开市场（零售）渠道的ivvi被排除在外，然后，360的BVI子公司Tech Time以约4.09亿美元（准确数字为409,050,000）的价格取得酷派电商45%的股份。此后，Tech Time在2015年5月26日又以4500万美元的价格从酷派手中收购了4.5%的股份。这样，酷派和360方就分别持有酷派电商50.5%和49.5%的股份，示意图如下：

新欢的介入

一个月后，2015年6月27日，酷派在香港联交所公告中称，公司控股股东Data DreamlandHolding Limited（Data Dreamland，郭德英的BVI公司）转让酷派18%的股份给了Leview Mobile HK Limited，即乐视旗下香港公司，Data Dreamland在酷派中的股份由38.3%降至20.3%，虽然他暂时仍为第一大股东，但是从法律意义讲失去了控股股东地位。关键问题是，乐视通过这18%的股份间接持有了酷派电商的9.09%股权，更要命的是，如果乐视继续增持酷派股份成为控股股东，其就可能间接控制其子公司酷派电商。

这也难怪在酷派电商倾注大量心血的360会视此举为“背后一刀”，这就是争端的最根本原因。

导火索——不竞争承诺

针对注入酷派电商的业务，酷派与360方在签署的股东协议做出了不竞争承诺。股东协议约定，这些业务只能由酷派电商运营，酷派不能：

• （1）参与、服务于或帮助酷派电商之外的其他企业从事与注入业务相同、类似或相竞争的业务（地域限定为中国大陆、香港、台湾和美国）；
• （2）与任何人通过协议、合资或者安排的方式发行酷派股份给360方的主要竞争者。

如酷派违反上述承诺，360方有权选择（按360方入股时价格的50%）买入酷派的股份，也有权让酷派（按公平市场价的2倍）回购其股份。根据股东协议，公平市场价应由双方共同选定的评估师确定。如果回购通知送达的30日内，双方未能商定评估方，则由各方分别选择一位估价师进行估价，最终市场公正价值由两位估价师的算术平均数确定。被任命的估价师必须是根据汤姆森金融公司报道，在最近三年中全球并购交易总额排名前10的金融机构，如果没法实现，也可以聘请一家在香港有办公室的著名全球性投资银行或者第三方评估师来进行。

文首提到，360方已经提出了要求酷派以14.85亿美金的回购价格，估计真正进入争议程序，除了回购条件是否满足之外，（如果条件满足）评估价格的确定也将是一个争议的焦点问题。虽然我们没有看到股东协议完整版，但通过股票认购协议可以推测：争议解决的方式可能会通过香港国际仲裁中心仲裁解决，而香港仲裁必将是一个费时且昂贵的过程。

逼宫还是割爱？

那么，360方为什么选择卖出而不是买入？是逼宫酷派，还是隔山打牛，剑指酷派的新欢乐视呢？我们认为是另一种可能性：360方也手头紧。

2015年6月17日，奇虎360公布了一个非约束性的私有化意向。周鸿祎联合了一个包括中信证券、华兴资本、红杉资本等组成的财团，有意回购奇虎360公开发行的股份。私有化的律师为凯易律师事务所（Kirkland & Ellis），也就是帮助奇虎360入股酷派电商的同一家国际律师事务所（这家律所的名字也出现在股票认购协议中）。负责审议私有化意向的独立专门委员会也聘请了小摩（J.P. Morgan）做独立财务顾问，律师则是大名鼎鼎的世达律师事务所（Skadden），看来私有化已经进入实质阶段。

奇虎360收购酷派的股份，即使按照一半的价格也要2.27亿美金，可以想象，这将对周鸿祎利用手中股票融资进行私有化进程可能造成负面影响。

这次事件后续如何，我们拭目以待。几年后回头来看，这也许会是一场复仇故事，各方厮杀到底，更有可能仅仅是一场过眼云烟的闹剧，也有可能最后各方化敌为友、握手言和。可现在又有谁能知道呢？周鸿祎这样的老江湖没有人能猜得透，友商更是无法预测。然而，中国大佬的手机梦却令人不免不禁想起《推销员之死》中追求美国梦的小人物，孤独与背叛、反抗和疲惫……五味杂陈的感觉难以言尽。